Что такое еио в организации. Состав исполнительных органов. Применение санкций к коллегиальному руководству

Вопрос о том, кто может быть единоличным исполнительным органом на наш взгляд, остается открытым. Считается, что единоличным исполнительным органом может быть любое физическое лицо, обладающее полной дееспособностью. Следует обратить внимание на то, что Закон об акционерных обществах об этом прямо не говорит*. В отличие от акционерного закона, Закон об обществах с ограниченной ответственностью прямо предусматривает, что в качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, когда полномочия единоличного исполнительного органа переданы управляющему.

Участие юридических лиц в органах управления обществом известно и зарубежному законодательству. Например, Торговый кодекс Франции 1999 года допускает, что «администратором может быть назначено юридическое лицо. При своем назначении оно обязано определить постоянного представителя, на которого распространяются такие же требования и обязанности и который несет такую же ответственность, тражданскую и уголовную, что и администратор, независимо от солидарной ответственности юридического лица, ко"юрое он представляет. Если юридическое лицо отзывает своего представителя, оно обязано одновременно принять меры к его замене» (ct.L. 225-20).

Более того, если акционерный закон допускает передачу полномочий единоличного исполнительного органа по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему), то почему же единоличным исполнительным органом не может быть юридическое лицо.

Акционерный закон, в отличие от Закона об обществах с ограниченной ответственностью также не устанавливает, должен ли единоличный исполнительный орган или член коллегиального исполнительного органа быть акционером данного общества либо это могут быть лица, не являющиеся акционерами.

Ограничения, которые устанавливает Закон об акционерных обществах в отношении единоличного исполнительного органа и коллегиального исполнительного органа, заключаются в следующем. Во- первых, генеральный директор не может быть председателем совета директоров, что прямо предусмотрено статьей 66 Закон» об акционерных обществах. Вместе с тем, каких-либо препятствий для того, чтобы генеральный директор вошел в состав совета директоров, не установлено.

Во-вторых, r состав исполнительных органов не могут входить члены ревизионной комиссии и члены счетной комиссии общего собрания акционеров. В-третьих, члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять более 144 состава совета директоров общества.

У членов правления и генерального директора не должно быть конфликта интересов, вызванного их участием в органах управления или занятием должностей в иных юридических лицах - конкурентах общества. Поэтому закон содержит положение о запрете конкуренции: «совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором), и членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества» (статья 70 Закона об акционерных обществах).

Аналогичные положения содержатся и в зарубежном акционерном законодательства.

Так, Акционерный закон Германии содержит положение о том, что членам правления без согласия наблюдательного совета запрещено заниматься торговым промыслом и совершать сделки за свой или чужой счет в предпринимательской отрасли общества. Им без согласия также не разрешается быть членом правления, или управляющим, или участником, несущим личную ответственность, в другом торговом обществе. В соответствии с Торговым кодексом Франции, «никто не может одновременно состоять более чем в двух дирекциях или осуществлять функции генерального директора более чем в двух акционерных обществах, местонахождение которых расположено на территории Франции». Кодекс корпоративного поведения рекомендует включать в устав положение о том, что генеральным директоров или членом правления не может быть назначено (избрано) лицо, являющееся участником, должностным лицом или иным работником юридического лица, конкурирующего с обществом. Это также должно быть закреплено в договоре с генеральным директором или членом правления.

Директор (генеральный директор) - единоличный исполнительный орган коммерческой организации,- это лицо, которому акционеры доверили руководство текущей деятельностью общества, то есть ежедневное решение вопросов, связанных с повседневной хозяйственной деятельностью. В связи с этим значение имеют не только профессиональные и деловые качества генерального директора, но и наличие у него достаточного времени заниматься делами общества. Поэтому совмещение генеральным директоров должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров. Более того, Кодеке корпоративного поведения рекомендует включать в устав положение о том, что генеральный директор не имеет права осуществлять никакую иную деятельность, помимо руководства текущей деятельностью общества.

Число членов коллегиального исполнительного органа должно быть оптимальным для продуктивного и конструктивного обсуждения вопросов, а также для принятия своевременных и взвешенных решений. Как правило, коллегиальный исполнительный орган российского акционерного общества состоит из генерального директора и 5 - 7 членов.

Таким образом, образование единоличного исполнительного органа в акционерном обществе происходит на основании решения общего собран ня акционеров, если уставом общества это не отнесено к компетенции совета директоров. В обществе с ограниченной ответственностью единоличный исполнительный орган избирается общим собранием участников в соответствии со статьей 40 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

Вопросы прекращения полномочий единоличного исполнительного органа детально урегулированы Законом об акционерных обществах (статья 69). В соответствии с пунктом 3 «Образование исполнительных органов, общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества». Общее собрание акционеров, если образование исполнительных органов не отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, Дирекции), управляющей организации или управляющего.

Если образование исполнительных органов отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного сонета) общества, он вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) и об образовании новых исполнительных органов.

Одна из проблем, связанных с деятельностью исполнительных органов - это регламентация отношений, возникающих между обществом и единоличным исполнительным органом, а также между обществом и членами коллегиального исполнительного органа. Глава 43 Трудового Кодекса РФ регламентирует особенности труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организаций.222 Если акционерный закон исходит из понятия исполнительною органа (единоличного и (или) коллегиального) как органа юридического лица, через который юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности (статья 53 1К! РФ), то трудовое законодательство использует понятие руководитель организации. В соответствии со статьей 273 ТК РФ, «руководитель организации - физическое лицо, которое в соответствии с настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа».

Акционерный закон предусматривает", что права и обязанности единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального дирекгора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются Федеральным законом, иными правовыми актами Российской Федерации и договором, заключаемым каждым из них с обществом. Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров общества или лицом, уполномоченным еовегом директоров общества.

В соответствии с трудовым законодательством права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются Трудовым Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами организации, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Но акционерный закон прямо говорит, что «на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиальною исполнительного органа общества (правления, дирекции) действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям Федерального закона "Об акционерных обществах"».

Отсюда вопрос - можно ли договор с единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) рассматривать как трудовой договор с учетом особенностей, установленных Главой 43 Трудового кодекса РФ? Или такой договор должен регламентироваться нормами акционерного законодательства, и к такому договору трудовое законодательство будет Применяться лишь в част и, не противоречащей акционерному законодательству?

Пока же трудовое законодательство старается «приспособиться» к положениям акционерного законодательства, в частности, в отношении досрочного прекращения полномочий исполнительного органа. Закон «Об акционерных обществах» допускает, что общее собрание акционеров, если образование исполнительных органов не отнесено уставом общества к компетенции совета директоров общества, вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиальною исполнительного органа общества (правления, дирекции). С позиции трудового законодательства досрочное прекращение полномочий единоличного исполнительного органа является прекращением трудового договора по основаниям, предусмотренным статьей 278 ТК РФ, в частност и, в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора или по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором. Поэтому если общее собрание (или совет директоров, если образование исполнительных органов отнесено к его компетенции) принимает решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа, членов коллегиального исполнительного органа, то одновременно с этим решением следует принять и решение о прекращении трудового договора. С позиции трудового законодательства принятие уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора по существу является увольнением по инициативе работодателя. Поэтому у уволенного генерального директора или члена коллегиального исполнительного органа появляется право обратиться в суд с признанием увольнения незаконным и о восстановлении в прежней должности. Н связи с этим возникает вопрос - должен ли генеральный директор (директор) заявлять иск о признании недействительным решения общею собрания акционеров (или решения совета директоров)? Какой суд рассматривает подобные споры? Понятно, что индивидуальные трудовые споры по заявлениям работника о восстановлении на работе независимо от оснований прекращения трудового договора рассматриваются непосредственно в судах общей юрисдикции. Но исходя из того, что речь идет о прекращении не просто трудового договора, а о прекращении полномочий исполнительного органа общества, было бы разумнее отнести такие индивидуальные трудовые споры руководителя, членов коллегиального исполнительного органа на рассмотрение арбитражного суда. Другая проблема, связанная с образованием исполнительных органов общества - особенно единоличного исполнительного органа - это момент приобретения лицом полномочий единоличного исполнительного органа и соответственно, момент их прекращения. С одной стороны, сведения о единоличном исполнительном органе общества включаются в состав сведений, подлежащих включению в Единый государственный реестр юридических лиц. С другой стороны, отношения между единоличным исполнительным органом и обществом регулируются корпоративным законодательством и, в части не противоречащей ему, трудовым законодательством.

Коль скоро вопрос об образовании исполнительных органов общества отнесен к компетенции общего собрания акционеров или к компетенции совета директоров, если это предусмотрено уставом общества, то, соответственно, с даты принятия решения общего собрания акционеров (или решения совета директоров) у единоличного исполнительного органа появляются полномочия действовать от имени общества.

Однако Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»223 требует, чтобы сведения о лице, имеющем право действовать без доверенности от имени юридического лица, были внесены в единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ). Поэтому, по мнению налоговых органов, единоличный исполнительный орган приобретает полномочия не с даты принятия решения общего собрания (совета директоров), а с момента внесения в ЕГРЮЛ соответствующих сведений. Данная позиция налоговых органов аргументируется целым рядом доводов и была выражена в Письме Федеральной налоговой службы от 26.10.2004 № 09-0-10/"1223.""t Несмотря на это, Решением Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 мая 2006 г. № 2817/06 положения данного Письма ФНС признаны недействующими как не соответствующие Федеральному закону «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», налоговые органы продолжают стоять на своей позиции. Выходом из такого противостояния акционерных обществ (равно как ООО) и налоговых органов могло бы быть включение в акционерный закон

223 СЗ РФ. 13.0X.2001. №3 (часть I). Ст. 3431.

Кулибаба Ю.А. Порядок предоставлении в регистрирующий орган документов для «несения в ЕГРЮЛ изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с изменением его учредительных документов // Акционерный вестник, сентябрь № 9(36) 2006. С. 52.

положения о том, что полномочия единоличного исполнительною органа возникают (и соответственно прекращаются) с даты принятия решения общего собрания акционеров (или совета директоров) общества.

Содержанию статуса единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью посвящена ст. 40 Закона. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников.

Ввиду сравнительно небольшой численности участников общества с ограниченной ответственностью формирование такого органа позволяет обществу действовать весьма динамично. Речь идет об исполнительном органе, который обязан готовить и осуществлять решения общего собрания, оперативно решать конкретные организационные, финансовые и хозяйственные вопросы. В качестве такового выступает одно лицо, наделенное полномочиями от имени общества. Наименования здесь применяются разные - генеральный директор, президент, исполнительный директор и др. В Законе нет ограничений в выборе наименований этого органа.

Исполнительный характер единоличного органа выражен в самой процедуре его формирования. Этот орган избирается общим собранием участников общества. Соответствующая компетенция общего собрания установлена в подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона, а порядок голосования и принятия решений - в пп. 7, 8, 10 ст. 37.

Срок полномочий и деятельности единоличного исполнительного органа общее собрание участников общества определяет самостоятельно. В уставе общества этот срок должен быть четко установлен, и его соблюдение является обязательным для общества до тех пор, пока в устав не будут внесены соответствующие изменения. Срок должен быть достаточным для освоения и полного использования компетенции единоличного органа. В то же время он не должен быть чрезмерно продолжительным. Наиболее оправданным представляется срок полномочий исполнительного органа в пределах от двух до трех лет.

Чаще всего в качестве единоличного исполнительного органа избирается один из участников общества. Это позволяет ему лучше разбираться в делах общества, в обстановке и полнее оценивать настроения и поведение участников общества. Ведь именно для общества такого вида характерен лично-открытый характер взаимоотношений его участников.

Не исключено, что по соображениям профессиональной подготовленности, по деловым качествам более подходящей кандидатурой для выполнения компетенции единоличного исполнительного органа будет посторонний человек, не являющийся участником общества. Закон допускает избрание такого лица в качестве исполнительного органа общества (п. 1 ст. 40). Можно лишь рекомендовать более тщательно рассмотреть программу деятельности и оценить реальные способности кандидата.

Устойчивости отношений между обществом и директоров (генеральным директором) в полной мере отвечает договор между ними, под которым во втором абзаце п. 1 ст. 40 Закона подразумевается трудовой договор. Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

Понятие трудового договора определено в ст. 56, а требования к его содержанию - в ст. 57 ТК РФ. Указанный трудовой договор заключается на срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон, т.е. является срочным. Поэтому при его заключении необходимо учитывать положения ст. 58, 59 ТК РФ.

Права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются ТК РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, учредительными документами организации, трудовым договором. Особенности регулирования труда руководителя организации установлены ст. 273-280 ТК РФ.

Следует обратить внимание на то, что трудовой договор с руководителем организации может быть прекращен не только по общим основаниям, предусмотренным статьями гл. 13 ТК РФ. Статья 278 ТК РФ предусматривает дополнительные основания для расторжения трудового договора с руководителем организации.

Трудовой договор с руководителем организации может быть расторгнут также по следующим основаниям:

1) в связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);

2) в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора;

3) по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором.

В случае расторжения трудового договора с руководителем организации до истечения срока его действия по решению уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа) при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация за досрочное расторжение с ним трудового договора в размере, определяемом трудовым договором.

В соответствии со ст. 280 ТК РФ руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за один месяц *(58) .

Закон допускает альтернативные варианты подписания трудового договора с руководителем от имени общества - либо лицом, которое было председателем общего собрания участников, либо участником общества, которому общее собрание поручило подписать договор. Полномочность подписи последнего удостоверяется специальным решением общего собрания.

По общему правилу п. 2 ст. 40 Закона в качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо. Исключением из этого правила является случай, предусмотренный ст. 42 Закона (возможность передачи полномочий такого органа управляющему).

Общество с ограниченной ответственностью со сравнительно небольшим количеством участников не требует сложной структуры управления, присущей крупным акционерным обществам. Общее правило п. 2 ст. 40 рассчитано на создание такими хозяйственными обществами собственных единоличных исполнительных органов во всех или большинстве случаев.

В Законе определены полномочия единоличного исполнительного органа общества (п. 3 ст. 40). Причем перечень его полномочий изложен не как исчерпывающий, а как частично фиксированный и "открытый", позволяющий устанавливать объем полномочий такого органа с учетом задач и специфики деятельности конкретного общества.

Единоличный исполнительный орган общества:

1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные Законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Итак, единоличный исполнительный орган действует от имени общества без какой-либо доверенности в рамках компетенции, установленной в уставе общества и соответствующем трудовом договоре. Его деятельность включает в себя представление интересов общества в государственных органах, в суде, в отношениях с партнерами, с кредитными и другими организациями, а также в подписываемых им платежных и иных исходящих от общества документах.

Единоличный исполнительный орган заключает договоры и совершает иные сделки, открывает в банках расчетный и другие счета, распоряжается имуществом и финансовыми средствами общества в пределах своей компетенции.

Для оценки законности решений единоличного исполнительного органа о сделках полезно пользоваться разъяснениями, содержащимися в п. 32 Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".

Единоличный исполнительный орган обеспечивает подготовку и представляет совету директоров (наблюдательному совету) или общему собранию участников годовой отчет, годовой бухгалтерский баланс, предложения о распределении чистой прибыли между участниками, информирует о текущей финансовой и хозяйственной деятельности, организует выполнение решений общего собрания, совета директоров (наблюдательного совета).

Единоличный исполнительный орган может быть избран в состав совета директоров (наблюдательного совета), но не вправе возглавлять его. Он руководит персоналом общества, утверждает организационную структуру и штатное расписание, организует учет и обеспечивает составление и своевременное представление бухгалтерской и статистической отчетности о деятельности общества в налоговые органы и органы государственной статистики.

Одно из прав единоличного исполнительного органа - выдача им доверенностей на право представительства от имени общества. Это бывает необходимо в случае невозможности самому органу выполнить непосредственно те или иные полномочия или при желании обеспечить более широкую и маневренную деятельность общества "вовне". Сказанное относится и к доверенности с правом передоверия тому или иному лицу соответствующих полномочий совершать конкретные действия и подписывать документы. О представительстве и доверенности см. ст. 182-189 ГК РФ.

Особо выделены полномочия единоличного исполнительного органа в сфере трудовых отношений. Это объясняется его положением как лица, курирующего кадровую службу в обществе и непосредственно решающего ряд вопросов организации трудовых отношений. Речь идет о таких полномочиях, как назначение на должность, переводы, увольнение, применение мер поощрения, мер дисциплинарной ответственности. Все эти действия определяются приказами или другими локальными актами исполнительного органа и должны строго соответствовать правилам, введенным ТК РФ *(59) .

К сожалению, на практике нередки нарушения трудового законодательства в коммерческих организациях, когда не оформляются трудовые договоры при приеме на работу, не соблюдаются правила охраны труда, нормы рабочего времени и времени отдыха. Такие случаи в последнее время все чаще становятся основаниями для привлечения виновных лиц к юридической ответственности.

Допускается осуществление единоличным исполнительным органом иных полномочий, кроме перечисленных в п. 3 ст. 40 Закона. Если набор фиксированных полномочий является обязательным и его нельзя игнорировать и сужать, то круг "иных" полномочий дает возможность в максимальной степени отразить конкретные условия деятельности общества и его единоличного исполнительного органа. Нужно соблюдать при этом одно условие: недопустимо включать в компетенцию единоличного исполнительного органа полномочия, отнесенные к компетенции других органов общества - общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа общества. Для этого следует внимательно ознакомиться со ст. 32-39 Закона и положениями устава общества, регулирующими деятельность названных органов.

В связи с этим уместно обратиться к ст. 91 ГК РФ. В

Временный единоличный исполнительный орган акционерного общества - осуществляет руководство текущей деятельностью общества в пределах компетенции исполнительных органов общества, если компетенция временных исполнительных органов не ограничена уставом.

Временный единоличный исполнительный орган (временный директор) образуется по решению совета директоров общества в следующих случаях:

• Когда общее собрание акционеров (или совет директоров, если это по уставу отнесено к его компетенции) приняло решение о досрочном прекращении полномочий генерального директора и членов правления. Общее собрание также вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий управляющей организации (управляющего).
• Когда по решению совета директоров приостановлены полномочия генерального директора или управляющей организации (управляющего).
• Когда генеральный директор или управляющая организация (управляющий) не могут исполнять свои обязанности.

Чем отличается временный директор от исполняющего обязанности?

Временный единоличный исполнительный орган акционерного общества отличается от исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа акционерного общества, прежде всего тем, что его порядок избрания, назначения и прекращения полномочий регулируется только законом об акционерных обществах.

Временный директор избирается в тех случаях, когда по каким-либо причинам директор (генеральный директор) в акционерном обществе отсутствует постоянно (смерть, неспособность исполнять обязанности, отстранение от должности), в то время как исполняющий обязанности – обычно на период временного отсутствия действующего директора (отпуск, командировка, болезнь).

И.о. директора действует по приказу действующего генерального директора и в момент назначения его исполняющим обязанности является работником акционерного общества. Временный директор всегда избирается советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества, и может в момент избрания не являться работником общества. Должность исполняющего обязанности директора в обществе отсутствует (вас не могут принять на работу на должность и.о. директора), в то время как временный директор – это самостоятельная должность в штатном расписании (работник принимается на должность временного директора).

И, что немаловажно – формальное ограничение продолжительности исполнения обязанностей директора, как и любой другой должности, существует и ограничивается 3 месяцами, в то время как временный директор действует до прекращения его полномочий или избрания директора – без какого-либо формального ограничения срока.

Главные различияВременный единоличный исполнительный орган акционерного обществаИсполняющий обязанности единоличного исполнительного органа акционерного общества

Изменения в законодательстве

Само по себе понятие временного директора возникло в российском законодательстве в 2001 году. Первоначально оно было предназначено только для оперативного решения при смене директора. Типичной ситуацией в это время была следующая: для отстранения действующего директора необходимо единогласное решение всех членов совета директоров, одним из которых был сам директор, а другим – его друг и заместитель. Акционеры, имеющие более 50% голосующих акций, не имели никакой возможности сменить директора акционерного общества или избрать нового директора без согласия бывшего директора или миноритарных акционеров (обладающие небольшим количеством акций).

Но с внесением в 2009 году в Федеральный закон «Об акционерных обществах» изменений (части 5-9 статьи 69) ситуация изменилась.

Совет директоров вправе вынести вопрос о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа акционерного общества, если это решение не принято:

• советом директоров на двух проведённых подряд заседаниях совета директоров общества;
• в течение 2 месяцев с даты прекращения полномочий предыдущего единоличного исполнительного органа акционерного общества.

К сожалению, эта процедура непроста и занимает 4-5 месяцев. Без введения понятия «временного директора» общество и мажоритарный акционер окажутся в ситуации, когда акционерным обществом не управляет никто. Сейчас в такой ситуации, не дожидаясь решения внеочередного общего собрания акционеров, члены совета директоров могут простым большинством голосов, от общего числа членов совета директоров, избрать временного директора, срок действия полномочий которого устанавливается на период до избрания генерального директора. И тогда развитие акционерного конфликта выглядит для мажоритарного акционера уже не так пугающе – ведь контроль над текущей хозяйственной деятельностью акционерного общества останется за мажоритарным акционером.

На практике реализация данной нормы сопряжена со значительными трудностями, прежде всего из-за отсутствия в законодательстве чёткого определения некоторых сроков и существенных моментов, что позволяет в некоторых случаях отстраняемым директорам и миноритарным акционерам успешно блокировать попытки основных акционеров по избранию временного директора и назначению собрания акционеров.

Единоличный исполнительный орган корпорации. Компетенция единоличного исполнительного органа корпорации (директора, генерального директора) определена законами о корпорациях. Единоличный исполнительный орган:

• без доверенности действует от имени корпорации, в том числе представляет ее интересы и совершает сделки;
• утверждает штатное расписание, осуществляет прием и увольнение наемных работников;
• издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками корпорации;
• подписывает годовой отчет и финансовую отчетность корпорации;
• заключает сделки от имени корпорации с учетом ограничений, установленных законами о корпорациях и уставами корпораций;
• при наличии коллегиального исполнительного органа председательствует на его заседаниях;
• осуществляет иные полномочия, не отнесенные законами о корпорациях или их уставами к компетенции общего собрания, совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа.

Правом выдачи доверенностей от имени общества также наделен единоличный исполнительный орган. Вместе с тем ГК РФ предусматривает, что доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это в соответствии с законом и учредительными документами (сг. 185.1 ГК РФ).

Порядок деятельности лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа корпорации, и принятия им решений устанавливается уставом корпорации, внутренними документами, а также заключенным с ним договором.

В соответствии с ГК РФ «в качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать как физическое лицо, так и юридическое лицо».

Закон об акционерных обществах нс определяет, кто может выступать в качестве единоличного исполнительного органа, а Закон об ООО предусматривает, что в качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, когда полномочия единоличного исполнительного органа переданы управляющей компании.

Закон об ООО также предусматривает, что членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества. Исходя из того что Закон об акционерных обществах прямо не указывает на то, что единоличным исполнительным органом или членом коллегиального исполнительного органа может быть только физическое лицо, можно предположить, что закон допускает в качестве исполнительного органа и юридические лица. В таком случае юридическое лицо должно назначить своего представителя, который и будет исполнять все полномочия единоличного исполнительного органа либо члена коллегиального исполнительного органа.

Участие юридических лиц в органах управления обществом известно и зарубежному законодательству. Например, Коммерческий кодекс Франции 2000 г. допускает, что «администратором может быть назначено юридическое лицо. При своем назначении оно обязано определить постоянного представителя, на которого распространяются такие же требования и обязанности и который несет такую же ответственность, гражданскую и уголовную, что и администратор, независимо от солидарной ответственности юридического лица, которое он представляет. Если юридическое лицо отзывает своего представителя, оно обязано одновременно принять меры к его замене» (ст. L. 225.20).

Если акционерный закон допускает передачу полномочий единоличного исполнительного органа по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему), то почему же единоличным исполнительным органом не может быть юридическое лицо? Определяя в качестве единоличного исполнительного органа корпорации юридическое лицо, ГК РФ имеет в виду как раз передачу полномочий единоличного исполнительного органа управляющей компании.

Закон об акционерных обществах, в отличие от Закона об ООО, также не устанавливает, должен ли единоличный исполнительный орган или член коллегиального исполнительного органа быть акционером данного общества либо это могут быть лица, не являющиеся акционерами.

Коллегиальный исполнительный орган. Учитывая, что руководство текущей деятельностью корпорации предполагает необходимость решения ряда вопросов не единолично, а коллегиально, целесообразно образовывать коллегиальный исполнительный орган. В соответствии с ГК РФ коллегиальный исполнительный орган образуется в корпорации в случаях, предусмотренных ГК РФ, другим законом или уставом корпорации.

Некоторые законы о корпорациях требуют образования этого органа в обязательном порядке (например, это касается специальных корпораций). В других случаях образование данного органа носит рекомендательный характер. Например, в некоммерческих корпорациях могут образовываться постоянно действующие коллегиальные исполнительные органы.

К компетенции коллегиального исполнительного органа относятся вопросы, выходящие за рамки обычной хозяйственной деятельности корпорации, а также вопросы, которые хотя и находятся в рамках обычной хозяйственной деятельности, но оказывают значительное влияние на корпорацию либо требуют коллегиального одобрения.

Компетенция коллегиального исполнительного органа корпорации определяется уставом и внутренним документом корпорации. К компетенции коллегиального исполнительного органа могут быть отнесены такие вопросы, как разработка финансово-хозяйственного плана; одобрение сделок на сумму 5% и более от стоимости активов корпорации с последующим уведомлением об этом коллегиального органа корпорации; одобрение любых сделок с недвижимостью, получением кредитов, если совершение таких сделок не относится к обычной хозяйственной деятельности корпорации; назначение руководителей филиалов и представительств общества; принятие решений по вопросам повестки для общих собраний акционерных дочерних обществ, единственным участником которым является общество, если эти вопросы не отнесены к компетенции совета директоров.

Требования к исполнительным органам корпорации. ГК РФ и законы о корпорациях устанавливают определенные ограничения в отношении единоличного исполнительного органа и коллегиального исполнительного органа, которые заключаются в следующем. Во-первых, лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа, а также члены коллегиального исполнительного органа не могут являться председателями коллегиального органа управления корпорации. Во-вторых, в состав исполнительных органов не могут входить члены ревизионной комиссии и члены счетной комиссии общего собрания участников (акционеров, членов). В-третьих, члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять более 1/4 состава коллегиального органа корпорации. Поэтому лицо, выполняющее полномочия единоличного исполнительного органа, а также члены коллегиального исполнительного органа при установленном ограничении входят в состав коллегиального органа корпорации.

Для исполнения обязанностей единоличного исполнительного органа и члена коллегиального исполнительного органа корпорации физическое лицо должно отвечать определенным профессиональным и квалификационным требованиям, в ряде случаев - требованиям к деловой репутации, иметь определенный опыт работы в сфере деятельности корпорации. Такие требования установлены в некоторых законах о корпорациях (например, в отношении специальных корпораций), а также в уставе и во внутренних документах корпорации.

У членов коллегиального органа корпорации и лица, выполняющего полномочия единоличного исполнительного органа, не должно быть конфликта интересов, вызванного их участием в органах управления или занятием должностей в иных юридических лицах - конкурентах корпорации. Поэтому законы содержат положение о запрете конкуренции: «Совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором), и членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества» (ст. 69 Закона об акционерных обществах).

Аналогичные положения содержатся и в зарубежном акционерном законодательстве. Так, Акционерный закон Германии содержит положение о том, что членам правления без согласия наблюдательного совета запрещено заниматься торговым промыслом и совершать сделки за свой или чужой счет в предпринимательской отрасли общества. Им без согласия также не разрешается быть членом правления или управляющим, или участником, несущим личную ответственность, в другом торговом обществе. В соответствии с Коммерческим кодексом Франции «никто не может одновременно состоять более чем в двух дирекциях или осуществлять функции генерального директора более чем в двух акционерных обществах, местонахождение которых расположено на территории Франции».

Число членов коллегиального исполнительного органа корпорации должно быть оптимальным для продуктивного и конструктивного обсуждения вопросов, а также для принятия своевременных и взвешенных решений.

Формирование исполнительных органов. Принципы формирования исполнительных органов следует отразить во внутренних документах корпорации.

Образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий относится к компетенции высшего органа корпорации, если уставом корпорации в соответствии с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации.

В соответствии с Законом об акционерных обществах образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом акционерного общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров.

Образование исполнительного органа может осуществляться в следующих формах:

• избрание общим собранием единоличного исполнительного органа и других членов коллегиального исполнительного органа из числа кандидатур, предложенных акционерами, имеющими право вносить предложения в повестку дня общего собрания акционеров;
• назначение единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа советом директоров;
• избрание генерального директора общим собранием и избрание членов коллегиального исполнительного органа советом директоров, если это предусмотрено уставом;
• утверждение кандидатур членов коллегиального исполнительного органа, предложенных единоличным исполнительным органом, советом директоров корпорации.

Правовое положение лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа корпорации, характеризуется тем, что, с одной стороны, с точки зрения корпоративного законодательства это лицо, уполномоченное выступать от имени корпорации в силу закона и учредительного документа корпорации, т.е. лицо, осуществляющее функции органа управления корпорации; с другой стороны, это лицо, являющееся руководителем организации с точки зрения трудового законодательства.

Глава 43 ТК РФ регламентирует особенности труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации. Если законы о корпорациях исходят из понятия исполнительного органа (единоличного и (или) коллегиального) как органа корпорации, через который корпорация приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности (п. 1 ст. 53 ГК РФ), то трудовое законодательство использует понятие «руководитель организации». В соответствии со ст. 273 ТК РФ «руководитель организации - физическое лицо, которое в соответствии с настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа».

Законы о корпорациях предусматривают, что права и обязанности единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются законом, уставом корпорации, ее внутренними документами, а также договором, заключенным между корпорацией и лицом, осуществляющим функции ее единоличного исполнительного органа, а также договорами, заключенными с членами коллегиального исполнительного органа.

Права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами организации, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Вместе с тем Закон об акционерных обществах прямо указывает, что «на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям настоящего Федерального закона» (п. 3 ст. 69).

Общее собрание участников (акционеров, членов), если образование исполнительных органов не отнесено законом или уставом корпорации к компетенции коллегиального органа корпорации, вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). ГК РФ также предусматривает, что по решению общего собрания членов некоммерческой корпорации полномочия ее единоличного исполнительного органа могут быть досрочно прекращены в случаях грубого нарушения этим органом своих обязанностей, обнаружившейся неспособности к надлежащему ведению дел или при наличии иных серьезных оснований (ст. 123.7, 123.10 ГК РФ).

С позиции трудового законодательства досрочное прекращение полномочий единоличного исполнительного органа является прекращением трудового договора по основаниям, предусмотренным ст. 278 ТК РФ, в частности в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора или по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором. В соответствии с трудовым законодательством принятие уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора по существу является увольнением по инициативе работодателя. Поэтому у уволенного генерального директора или члена коллегиального исполнительного органа появляется право обратиться в суд с признанием увольнения незаконным и о восстановлении в прежней должности. Индивидуальные трудовые споры по заявлениям работника о восстановлении на работе независимо от оснований прекращения трудового договора рассматриваются непосредственно в судах общей юрисдикции.

Кроме того, в случае прекращения трудового договора с руководителем организации в связи с принятием решения общего собрания (коллегиального органа корпорации) при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, по не ниже трехкратного среднего месячного заработка, за исключением случаев, предусмотренных ст. 349.3 ТК РФ. «В случае отсутствия в трудовом договоре условия о выплате указанной компенсации, подлежащего определению сторонами, или при возникновении спора о ее размере размер компенсации определяется судом исходя из целевого назначения данной выплаты, направленной на предоставление защиты от негативных последствий, которые могут наступить для уволенного руководителя организации в результате потери работы, но не ниже его трехкратного среднего месячного заработка (ч. 1 ст. 279 ТК РФ). При принятии решения о размере компенсации суду следует учитывать фактические обстоятельства дела, например длительность периода работы уволенного лица в должности руководителя организации, время, остающееся до истечения срока действия трудового договора, трансформацию срочного трудового договора в трудовой договор, заключенный на неопределенный срок (ч. 4 ст. 58 ТК РФ), размер сумм (оплаты труда), которые увольняемый мог бы получить, продолжая работать в должности руководителя организации, дополнительные расходы, которые он может понести в результате прекращения трудового договора» .

Другая проблема, связанная с образованием исполнительных органов корпорации, особенно единоличного исполнительного органа, - это момент приобретения лицом полномочий единоличного исполнительного органа и, соответственно, момент их прекращения. С одной стороны, сведения о единоличном исполнительном органе общества включаются в состав сведений, подлежащих внесению в ЕГРЮЛ. С другой стороны, отношения между единоличным исполнительным органом и обществом регулируются корпоративным законодательством и в части, не противоречащей ему, трудовым законодательством.

Коль скоро вопрос об образовании исполнительных органов корпорации отнесен к компетенции общего собрания или коллегиального органа корпорации (совета директоров), если это предусмотрено уставом корпорации, то, соответственно, с даты принятия решения общего собрания (или решения совета директоров) у единоличного исполнительного органа появляются полномочия действовать от имени корпорации.

Однако Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» требует, чтобы сведения о лице, имеющем право действовать без доверенности от имени юридического лица, были внесены в ЕГРЮЛ. Поэтому, по мнению налоговых органов, единоличный исполнительный орган приобретает полномочия не с даты принятия решения общего собрания (совета директоров), а с момента внесения в ЕГРЮЛ соответствующих сведений. Данная позиция налоговых органов аргументируется целым рядом доводов и была выражена в письме ФНС России от 26.10.2004 № 09-0-10/4223 . Решением ВАС РФ от 29.05.2006 № 2817/06 положения данного письма ФНС России признаны недействующими как не соответствующие Федеральному закону «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Судебная практика занимает противоположную позицию, заключающуюся в том, что лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, наделяется соответствующими полномочиями с момента его избрания в установленном законом порядке, а не с даты внесения сведений о нем в ЕГРЮЛ.

Из судебной практики

ООО «Алеутские острова» является коммерческой организацией, осуществляющей коммерческую деятельность по торговле розничной рыбой, ракообразными и моллюсками в специализированных магазинах, созданной 29 октября 2012 г.

Участником общества является Тарасов П. В. с размером долей 100% от уставного капитала общества.

В настоящее время исполнительным органом (генеральный директор общества) является Усанов Д. В. согласно информации из ЕГРЮЛ.

Усанов Д. В. указывает на то, что между ним и обществом заключен трудовой договор от 24.10.2012 № 1, в соответствии с которым Усанов Д. В. принят на работу в общество на должность генерального директора.

Трудовой договор действителен до 24 октября 2017 г., однако 23 июля 2015 г. истец был уволен по собственной инициативе с должности генерального директора (заявление об увольнении по собственной инициативе от 23.06.2015), о чем уведомил единственного участника общества.

В качестве доказательства уведомления участника общества об увольнении в материалы дела представлено письмо от 23.06.2015, на котором есть отметка Тарасова Г1. В. об ознакомлении с письмом 2 июня 2015 г.

Усанов Д. В. обратился в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО «Алеутские острова» о признании Усанова Д. В. прекратившим полномочия генерального директора общества и признании записи в ЕГРЮЛ об Усанове Д. В. как единоличном исполнительном органе общества недостоверной.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 29.11.2016 в удовлетворении исковых требований было отказано.

Права и обязанности директора есть корпоративные права и обязанности, через реализацию которых осуществляется управленческая функция единоличного исполнительного органа. Прекращение трудовых отношений не может повлечь за собой прекращение его корпоративных прав и обязанностей.

Полномочия директора связаны с корпоративным управлением, обусловлены фактом избрания и, следовательно, могут быть прекращены только соответствующим решением общего собрания.

В данной ситуации суд считает требования истца о признании Усанова Д. В. прекратившим полномочия генерального директора общества и признании недостоверной записи об Усанове Д. В. как о генеральном директоре не подлежащими удовлетворению, так как действующим законодательством не предусмотрен такой способ защиты права (ст. 12 ГК РФ), а также суд не может вмешиваться в деятельность налогового органа в данной части, так как соответствующее заявление об исключении из ЕГРЮЛ подается обществом (исполнительным органом общества).

Арбитражный суд также обратил внимание на то, что в материалы дела представлено постановление Управления ФССП России по г. Москве от 25.08.2015 о запрете на внесение изменений в регистрационные данные на основании акта инспекции ФНС России № 9 по г. Москве от 12.08.2015 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов за счет имущества общества.

Кроме того, истец не лишен права обратиться в налоговый орган с заявлением по форме Р34002 о внесении записи в ЕГРЮЛ о недостоверности сведений, включенных в реестр о нем как об исполнительном органе общества (приказ ФНС России от 11.02.2016 № ММВ-7-14/72Ф).

При таких обстоятельствах арбитражный суд посчитал, что истец злоупотребляет своим правом путем подачи настоящего искового заявления во избежание ответственности и исполнения акта налогового органа.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к выводу, что исковые требования удовлетворению не подлежат.

Выбор способа защиты нарушенного права осуществляется истцом и должен действительно привести к восстановлению нарушенного материального права или к реальной защите законного интереса.

Следовательно, истец, обращаясь в суд за защитой нарушенных прав, должен указать, какие его права и каким образом нарушены ответчиком, а также самостоятельно избрать предусмотренный законом способ защиты нарушенного права.

Таким образом, судебной защите подлежит только нарушенное или оспоренное право и законный интерес. Выбор способа защиты нарушенного права осуществляется истцом, и этот выбор является правомерным только в том случае, если он действительно приведет к восстановлению нарушенного материального права или к реальной защите законного интереса. Если удовлетворение заявленных требований не приведет к защите законного интереса истца и восстановлению права (при их наличии), следует считать, что наличие права на заявленные требования в рамках конкретного дела у истца отсутствует .

Вознаграждение членов исполнительного органа. Вознаграждение генерального директора и членов правления должно соответствовать их квалификации и учитывать их реальный вклад в результаты деятельности корпорации.

Размер вознаграждения исполнительных органов ставится в зависимость от конечного результата деятельности корпорации, изменении цены акций на рынке и роли в этом генерального директора и членов правления.

Условие о размере и порядке вознаграждения включается в договоры с генеральным директором и членами правления. Исполнительные органы никогда не должны устанавливать размеры своего собственного вознаграждения. Эту задачу выполняет совет директоров и комитет по вознаграждениям. Во избежание конфликта интересов входящие в состав совета директоров члены коллегиального исполнительного органа не должны голосовать при принятии решения в отношении их собственных вознаграждений.

Законы о корпорациях не предусматривают порядок определения вознаграждения единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа, оставляя этот вопрос на регулирование внутренних документов корпорации.

В случае, если решение совета директоров о выплате гражданину, осуществлявшему полномочия единоличного исполнительного органа акционерного общества, компенсации в связи с досрочным расторжением с ним трудового договора или о размере этой компенсации привело к нарушению интересов акционерного общества и его участников, оно может быть признано недействительным по иску акционеров, заявленному в порядке реализации ими прав участников корпорации, предусмотренных ст. 65.2 ГК РФ.

Из судебной практики

На заседании совета директоров акционерного общества приняты решения о досрочном прекращении полномочий гражданина как единоличного исполнительного органа акционерного общества и о выплате ему единовременной компенсации в связи с прекращением трудового договора.

Ссылаясь на то, что решение о выплате компенсации принято с нарушением закона и устава акционерного общества, акционеры обратились в суд с иском к акционерному обществу о признании указанного решения недействительным.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из того, что совет директоров необоснованно увеличил размер выплаченной компенсации, что нарушило баланс интересов участников корпоративных отношений и причинило вред обществу и его акционерам.

Суд апелляционной инстанции согласился с выводами суда первой инстанции.

Арбитражный суд округа отменил судебные акты судов нижестоящих инстанций и отказал в удовлетворении исковых требований. Суд указал, что размер компенсации фактически согласован сторонами прекращенного трудового договора, а разрешение вопроса об убытках, причиненных обществу, не входило в предмет доказывания по делу.

Судебная коллегия Верховного Суда РФ отменила постановление арбитражного суда округа, оставила в силе решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции по следующим основаниям.

Определяя сумму компенсации, совет директоров фактически исчислил ее из максимально возможного вознаграждения единоличного исполнительного органа.

Однако по условиям трудового договора его вознаграждение состояло из фиксированной и переменной частей, последняя зависела от результата работы акционерного общества и личного вклада гражданина в достижение этого результата.

Подобный порядок установления руководителю акционерного общества вознаграждения, состоящего из двух составляющих (фиксированной и переменной), соответствует рекомендациям, изложенным в стандартах корпоративного поведения (п. 5.1.2 гл. 4 прежней редакции Кодекса корпоративного поведения, являющегося приложением к распоряжению Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 04.04.2002 № 421/р, п. 4.3 ч. «А» действующей редакции Кодекса корпоративного управления, являющегося приложением к письму ЦБ РФ от 10.04.2014 № 06-52/2463).

Совет директоров, устанавливая компенсацию в твердом, максимально возможном размере, по сути, исключил необходимость учета личного (индивидуального) вклада гражданина в результаты работы акционерного общества в предшествующие прекращению его полномочий периоды, тем самым нивелировав стимулирующее воздействие переменной части вознаграждения гражданина.

В процессе установления данной компенсации сталкиваются интересы менеджмента и акционеров.

Конституция РФ закрепляет принцип, согласно которому осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц (ч. 3 ст. 17).

Поэтому, определяя размер компенсации, совет директоров не мог действовать произвольно. Он должен был исходить из предназначения компенсации как адекватной гарантии защиты бывшего руководителя от негативных последствий, наступивших в результате потери работы. Одновременно с этим на совете директоров лежала обязанность по соблюдению баланса интересов, с одной стороны, упомянутого руководителя, расторжение трудового договора с которым не было связано с его противоправным поведением, с другой стороны, акционеров, чьи инвестиционные интересы нарушаются выплатой явно завышенной и необоснованной компенсации.

Для установления выплаты, не вытекающей из буквального значения условий трудового договора, совету директоров, осуществляющему стратегическое управление обществом и контролирующему деятельность исполнительных органов (п. 1 ст. 64, ст. 65, п. 1 ст. 69 Закона об акционерных обществах), следовало представить веские обоснования и раскрыть акционерам информацию о причинах ее назначения, обеспечив прозрачность расчетов и четко разъяснив применяемые подходы и принципы.

Как установлено судами первой и апелляционной инстанций и не опровергнуто арбитражным судом округа, в данном случае компенсация являлась чрезмерной.

При таких обстоятельствах судами первой и апелляционной инстанций на основании п. 6 ст. 68 Закона об акционерных обществах обоснованно удовлетворен иск акционеров .

Управляющая компания (управляющий). В соответствии с некоторыми законами о корпорациях (например, законами о хозяйственных обществах) полномочия единоличного исполнительного органа могут быть переданы управляющей компании или управляющему, имеющему статус индивидуального предпринимателя.

Гражданский кодекс РФ также допускает, что в качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать юридическое лицо (и. 3 ст. 65.3).

Управляющая компания (управляющий) выбираются и рекомендуются общему собранию по предложению коллегиального органа корпорации (совета директоров). В соответствии с Законом об акционерных обществах решение о передаче полномочий управляющей компании (управляющему) является исключительной компетенцией общего собрания акционеров.

Одним из преимуществ передачи функций единоличного исполнительного органа управляющей компании, равно как и управляющему, является характер отношений и, как следствие, мера ответственности управляющей компании (управляющего).

Управляющая компания - юридическое лицо, которое специализируется на осуществлении управленческих функций и имеет для этого необходимые ресурсы. Основной продукт управляющей компании - решение, направленное на реализацию целей и задач заказчика в сложившихся условиях и с учетом имеющейся ресурсной базы.

Совет директоров определяет процедуру отбора управляющей организации (управляющего) и критерии ее отбора. Кроме того, совет директоров утверждает условия договоров с такой управляющей организацией.

В договоре между корпорацией и управляющей организацией (управляющим) должны быть предусмотрены:

• цели, достижение которых надлежит обеспечить управляющей организации (управляющему);
• размер вознаграждения управляющей организации (управляющего);
• ответственность, которую несет управляющая организация (управляющий) в связи с исполнением возложенных на нее функций;
• порядок прекращения полномочий управляющей организации;
• объем и содержание информации и отчетов, которые управляющая организация обязана предоставлять совету директоров и акционерам о своей работе, и периодичность предоставления такой информации;
• перечень должностных лиц управляющей организации, обязанных отчитываться о ее работе.

В соответствии с договором управляющая организация (управляющий) обязуется выполнять полномочия единоличного исполнительного органа корпорации, действуя от ее имени и в ее интересах, а корпорация обязуется выплачивать управляющей организации (управляющему) вознаграждение. В договоре целесообразно предусмотреть, что после заключения договора с корпорацией осуществление управляющей организацией (управляющим) аналогичных функций в других юридических лицах допускается только с согласия коллегиального органа корпорации (совета директоров).

Договор с управляющей организацией подписывает от имени корпорации председатель совета директоров или лицо, уполномоченное на это советом директоров. Договор считается заключенным с момента его подписания. Договор заключается на основании решения общего собрания о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации (управляющему).

Законы о хозяйственных обществах не регламентируют договор, который заключается с управляющей компанией (управляющим), - договор на осуществление функций единоличного исполнительного органа. Вместе с тем представляется необходимым в законах определить содержание данного договора.

Договор с управляющей организацией следует рассматривать в качестве смешанного договора, который включает элементы договора в сфере представительства (поручения и агентского договора) и элементы договора возмездного оказания услуг.

Корпорация, полномочия единоличного исполнительного органа которого переданы управляющей организации или управляющему, приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющую организацию или управляющего в соответствии со ст. 53 ГК РФ.

Полномочия управляющей организации по руководству текущей деятельностью корпорации могут осуществлять: во-первых, органы управляющей организации, действующие на основании закона и ее учредительных документов (совет директоров, директор); во-вторых, работники управляющей организации, действующие на основании выданных указанными органами доверенностей; в-третьих, иные лица, действующие на основании выданных указанными органами доверенностей, если выдача доверенностей таким лицам предусмотрена договором с управляющей организацией.

Управляющая компания или управляющий обязаны действовать в интересах корпорации добросовестно и разумно. В случае нарушения этой обязанности управляющая компания или управляющий по требованию корпорации или ее участников обязаны возместить убытки, причиненные корпорации таким нарушением. При этом речь идет об ответственности без вины, поскольку управляющие компании являются коммерческими организациями, а управляющий - индивидуальным предпринимателем.

В связи с этим письмо ФПС России от 26.10.2004 № 09-0-10/4223 не применяется (см.:Письмо ФНС России от 24.08.2006 Мг ШТ-6-09/849@). - Прим. ред.

Устав ООО, образец которого считается типовым для всех организаций, содержит ключевые положения, касающиеся деятельности фирмы. В нем устанавливается порядок работы предприятия, описывается основная деятельности, формулируются права и обязанности участников. В этом же документе закрепляется правовой статус единоличного исполнительного органа юридического лица. Рассмотрим далее, что это такое.

Общие сведения

Единоличный исполнительный орган юридического лица - это, по сути, специальная должность в фирме, которую занимает гражданин. Он может приобретать и осуществлять права, нести обязанности организации. На практике эта деятельность передается руководителю. Устав ООО, образец которого представлен в статье, определяет сферу его компетенции и прочие вопросы.

Нормативная база

Правовое регулирование деятельности руководителя фирмы осуществляют:

1. ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
2. ТК РФ.
3. ФЗ "Об акционерных обществах".
4. ГК РФ.
5. ФЗ "О госрегистрации ИП и юрлиц".
6. Закон № 161 "О муниципальных и государственных унитарных предприятиях".

Гражданский кодекс

В ГК установлено, что любая организация получает свои права и несет обязанности через собственные органы. Они действуют на основании положений законодательства, прочих нормативных в том числе. К последним, в частности, относят и учредительную документацию. В ней определяется порядок избрания или назначения руководства фирмы. Это положение закреплено в ст. 53 ГК.

Специфика руководящей должности

У любого юрлица должен быть свой Это может быть один субъект или группа граждан. В компетенцию руководства входит оперативная деятельность, контроль и организация работы компании. Именно оно получает права и несет соответствующие обязанности фирмы. В ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" определены специальные правила для руководящего аппарата. В первую очередь они касаются порядка управления деятельностью фирмы. В ст. 32, п. 4 указанного ФЗ определено, что руководство текущей работой предприятия осуществляет единоличный исполнительный орган юридического лица самостоятельно либо совместно с коллегиальной структурой. Все субъекты, входящие в аппарат управления фирмы, подотчетны общему собранию и наблюдательному совету. Один из них осуществляет избрание руководства предприятия. Учредитель, он же генеральный директор, подписывает договор с организацией. От ее имени подпись ставит субъект, председательствовавший на общем собрании, где происходило избрание. Уставом это право может быть передано наблюдательному совету. В качестве руководителя может выступать и субъект, не являющийся участником организации.

Директор: полномочия

Руководитель фирмы осуществляет деятельность от ее имени. При этом ему не требуется доверенность. В соответствии с законодательством, выделяют следующие полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица:

Специфика избрания

Порядок, в соответствии с которым создается единоличный исполнительный орган юридического лица, закрепляется локальным актом фирмы. Избрание руководителя, а также досрочное снятие его с должности осуществляется общим собранием. В его компетенцию также входит передача полномочий директора управляющему, утверждение последнего и заключение договора с ним. Принятие соответствующего решения производится большинством голосов. Иное количество может определяться уставом. Этим же документом решение указанных выше вопросов может включаться в компетенцию наблюдательного совета.

Замещение руководителя управляющим

Функции единоличного исполнительного органа юридического лица могут быть переданы иной организации либо индивидуальному предпринимателю. Эта возможность закрепляется в ст. 42 ФЗ № 14. До 1 июля 2009 г. действовало правило о том, что полномочия исполнительного органа фирмы могут передаваться управляющему, если это прямо предусмотрено в локальном документе. Это условие было отменено ФЗ № 312.

Правила для АО

Они устанавливаются в ФЗ № 208. Как и в предыдущем случае, управление делами фирмы может осуществлять один субъект самостоятельно либо совместно с правлением. Руководящий аппарат подотчетен совету директоров и общему собранию. В локальном документе фирмы, предусматривающем совместное управление, определяется компетенция коллегиальной структуры. Единоличный исполнительный орган юридического лица в этом случае занимает должность ее председателя.

Компетенция руководителя АО

Президент компании решает все вопросы, касающиеся управления текущей работой фирмы. В его компетенцию не включаются задачи, отнесенные к ведению наблюдательного совета или общего собрания. Руководитель фирмы без доверенности представляет ее интересы, совершает от ее имени сделки, принимает работников в штат, увольняет их и переводит, дает указания и издает приказы, которые обязательны для выполнения всеми сотрудниками.

Порядок создания исполнительного органа в АО

В соответствии с общим правилом, образование руководящей структуры на предприятии входит в компетенцию собрания акционеров. На нем же принимается решение о досрочном освобождении субъекта от должности. В указанных процедурах участвуют владельцы голосующих акций. Решения принимаются большинством от общего числа, присутствующего на собрании. Указанные вопросы также могут быть включены в компетенцию наблюдательного совета.

Сведения в ЕГРЮЛ

В Единый госреестр вносятся все данные единоличного исполнительного органа юридического лица в обязательном порядке. В случае изменения каких-либо сведений, запись в ЕГРЮЛ подлежит корректировке. Перечень обязательных сведений, которые должны вноситься в Единый госреестр, определен ст. 5 ФЗ № 129. К ним относят:

Трудовые отношения

Они регулируются ТК РФ. с единоличным органом управления регламентируются гл. 43 Кодекса. В ст. 273 ТК разъясняется понятие руководителя. Им выступает гражданин, который, согласно нормативным, в том числе, локальным актам, осуществляет управление предприятием, выполняет функции его исполнительного (единоличного) органа.

Прекращение действия трудового контракта

Кроме общих оснований, в ст. 278 ТК установлены дополнительные условия расторжения контракта. К ним относят:

Гарантии для руководителя

При расторжении контракта по основаниям, предусмотренным в п. 2 ст. 278 ТК, в случае отсутствия вины в действиях/бездействии директора, ему должна быть выплачена компенсация. Ее величина устанавливается в трудовом договоре. При этом размер компенсации не может быть меньше трехкратного среднего заработка в месяц. Это правило установлено в ст. 279 ТК. При расторжении контракта с руководителем предприятия, а также заместителем директора и гл. бухгалтером вследствие смены собственника, новый владелец имущества фирмы обязан выплатить этим работникам денежную компенсацию. Ее величина должна быть не меньше 3-кратной средней зарплаты за месяц. Данное правило установлено ст. 181 ТК. Руководитель предприятия вправе досрочно прекратить трудовой договор. При этом он обязан предупредить об этом собственника за 1 мес. Уведомление направляется в письменном виде.

Обязанности

В законах, регламентирующих деятельность организаций, определена ответственность исполнительного органа. При реализации своих прав, он обязан действовать разумно, исключительно в интересах предприятия. Все убытки, причиненные по вине руководителя, должны возмещаться им в полном объеме. Материальная ответственность исполнительного органа установлена ст. 277 ТК. Руководитель отвечает за действительный прямой ущерб, нанесенный фирме. Расчет убытков, возникших вследствие его действий/бездействий, осуществляется согласно нормам ГК. К ответственности не привлекается руководитель:

Разъяснения

При установлении оснований и степени ответственности руководителя должны учитываться обычные нормы делового оборота и прочие обстоятельства, имеющие существенное значение. Материальная компенсация предусматривается только в случае установления вины субъекта. В ч. 1 п. 1 ст. 401 ГК определено, что руководитель, который не исполнил обязательства или выполнил их ненадлежащим образом, несет ответственность по закону, кроме тех случаев, когда иные основания предусмотрены договором либо иными нормативными актами. Субъект может признаваться невиновным, если он принял все необходимые меры при той степени осмотрительности и заботливости, которые требовались от него, для исключения ущерба. По п. 4 ст. 401 ГК, ничтожным считается заранее заключенное соглашение об ограничении либо исключении ответственности за умышленное неисполнение обязательства. В соответствии с законодательством, правом обратиться с иском о возмещении вреда, нанесенного организации руководителем, обладает любой ее участник.

Правила применения санкций к управляющему

По смыслу законодательства, на данное лицо распространяются положения п. 3 ст. 401, если законодательство или договор не предполагают иных условий ответственности. К субъекту применяются соответствующие санкции в случае неисполнения им принятых на себя обязательств, если он не докажет, что выполнение их было невозможным по уважительным причинам, обстоятельствам непреодолимой силы (непредотвратимых и чрезвычайных в конкретных условиях). К ним нельзя относить, например, нарушение обязательств со стороны контрагентов, отсутствие необходимой продукции на рынке или денежных средств у самого должника.

Применение санкций к коллегиальному руководству

Если в организации управление осуществляет несколько субъектов совместно, то они несут Санкции могут применяться только к тем членам коллегиального руководства, которые голосовали за принятие решения, повлекшего нанесение фирме ущерба. Ответственность за убытки несут и воздержавшиеся.